Использование управляющих компаний в Росси. июнь 2003

Российским законодательством предусмотрена возможность передавать в определенных случаях функции исполнительного органа АО либо ООО коммерческой организации - управляющей компании. Использование этой возможности открывает перед бизнесом ряд перспектив.

Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (Статья 69) предусмотрено, что по решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Условия заключаемого договора утверждаются советом директоров (наблюдательным советом) общества, если иное не предусмотрено уставом общества.

Аналогичная норма содержится в Федеральном законе от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (Статья 42):

Общество вправе передать по договору полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему, если такая возможность прямо предусмотрена уставом общества. Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

Применение управляющей компании следует рассматривать в двух аспектах: во-первых, это способ оформления отношений между собственниками бизнеса и менеджерами (реальная управляющая компания), во-вторых - это возможность получить некоторые налоговые преимущества и обойти ряд правовых ограничений (номинальная управляющая компания).

Можно привести несколько примеров, иллюстрирующих применение обоих типов управляющей компании.

Реальная управляющая компания. Многие крупные стратегические инвесторы, которые уже есть в России, открыто декларируют, что они не хотят вникать в текущее управление приобретаемых компаний. Специалисты-менеджеры лучше знают рынок, технологии, свое производство и местную окружающую среду (включая государственные органы). Многопрофильный профессиональный инвестор это понимает, ограничиваясь функциями стратегического планирования и контроля за итоговыми финансовыми показателями и исполнением бизнес-планов.

Часто при приобретении контрольного пакета акций предприятия инвестором ставится вопрос о том, что управляющая команда (ключевые специалисты и руководители) должны остаться на своих местах. При этом естественной выглядит схема, когда сложившаяся управляющая команда предприятия (группа физических лиц, бывших руководителей и специалистов предприятия) создает юридическое лицо, которое заключает договор на управление с предприятием, приобретенным инвестором. Это позволяет, с одной стороны, "прикрепить" управляющую команду к бизнесу и стимулировать к повышению эффективности управляемого бизнеса (управляющая компания получает вознаграждение в процентах от прибыли управляемого бизнеса). С другой стороны, можно предусмотреть ответственность управляющей компании (а по сути, управляющей команды - физических лиц) за результаты своей деятельности более жесткую, нежели предполагается российским трудовым законодательством.

Вероятно, в ближайшее время управляющие компании будут появляться, в основном, по вышеуказанному сценарию. Примеры, когда некая посторонняя фирма, декларирующая предоставление универсальных услуг по управлению, привлекалась бы для управления чужим предприятием, привести сложно. Возможно, в будущем, с ростом числа финансовых структур, специализирующихся на стратегических инвестициях, предоставление таких услуг будет востребовано. При этом, по-видимому, управляющие компании должны будут специализироваться по отраслевому принципу: нельзя быть специалистом во всем.

Номинальная управляющая компания. Приведем два примера, один из области налоговых оптимизаций, второй связан с неналоговыми отношениями.

Для среднего или крупного предприятия создается управляющая компания, учредителями которой являются реальные собственники предприятия. Управляющая компания переводится на упрощенную систему налогообложения (налог - 6% с доходов). Фактическая прибыль управляемого предприятия в размере до 15 млн.р. в год уходит в управляющую компанию в качестве платы за услуги по управлению, где облагается по ставке 6% (против 24%, если бы прибыль осталась на основном предприятии). Далее, прибыль может официально быть выплачена учредителям управляющей компании в качестве дивидендов (НДФЛ - 6%). Подсчитайте экономию для своего бизнеса и своих личных доходов.

Неналоговый пример. Вы владеете контрольным пакетом акций ОАО, имеете возможность избрать своего директора, но не уверены в его "правильном" поведении в будущем. Если по уставу избрание директора АО относится к компетенции общего собрания акционеров, вы не сможете "снять" директора, не проводя собрание, а это длительная и затратная процедура. Если же вы передадите управление АО формально независимой, но подконтрольной вам управляющей компании, то отстранить от управления АО конкретное физическое лицо, являющееся сотрудником управляющей компании очень просто - достаточно отозвать доверенность.

Следует отметить, что приведенными примерами возможности управляющих компаний не исчерпываются.

Договор на управление хозяйственным обществом

Договор заключается в письменной форме и по сути является договором оказания услуг. Никаких ограничений по содержанию договора (за исключением общих положений законодательства об АО и об ООО) на сегодняшний день нет. Следует отметить, что с обществом с ограниченной ответственностью договор на управление можно заключить, если такая возможность предусмотрена уставом общества.

В случае если речь идет о реальном договоре управления (о фактической передаче управленческих функций управляющей компании), целесообразно отразить в договоре на управление следующие моменты:
1) Цели управления - количественные и (или) качественные показатели управляемого бизнеса или их динамика, то есть то, к чему управляющая компания стремится, осуществляя управление, и за что потом с нее можно спрашивать. Иными словами желательно задать критерии качества управления: в каких случаях управление является хорошим и в каких плохим. Соответствующие критерии удобно потом использовать при определении вознаграждения управляющей компании и ее ответственности.
2) Порядок расчета и выплаты вознаграждения управляющей компании. Разумно предложить, что размер вознаграждений должен напрямую зависеть от успехов управляемого бизнеса. Соответственно, во избежание споров в договоре должен присутствовать строгий алгоритм расчета вознаграждения.
3) Случаи наступления ответственности и случаи освобождения управляющей компании от ответственности. Вполне реальна ситуация, когда управляющая компания принимает бизнес в условиях плохой конъюнктуры, либо собственник против решительного сокращения штатов, и убытки предполагаются. Соответственно, с т.з. управляющей компании следует оговорить подобные моменты.
4) На наш взгляд, очень важно оговорить технические детали, связанные с приемом и передачей дел управляющей компанией при заключении и расторжении договора: кто, кому, в какие сроки обязан передать печать, предоставить отчет о текущих операциях и срочных обязательствах, наконец, передать ключи от кабинетов.
5) Рекомендуется также, чтобы юристы потом не спорили, в самом договоре определить, кто имеет право подписи от имени управляемого предприятия и в каком порядке выдаются доверенности.
6) Целесообразно также прописать в договоре порядок подготовки и предоставления управленческой отчетности для собственников бизнеса.
7) Наконец, в случае, если передаваемый в управление бизнес имеет несколько собственников (акционеров или участников), следует детально прописать в договоре процедуры, связанные с созывом и проведением собрания акционеров (участников).

В заключение следует отметить, что одним из главных отличий реальной управляющей компании от директора-физлица является степень ответственности перед собственником предприятия. Договор с управляющей компанией может обеспечить больше гарантий для собственника предприятия, чем трудовой договор с физлицом-директором.